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  • 君合论坛|代理建设工程承包合同纠纷案的启示 【总承包人证明分包人是否完成合同义务的举证责任与举证技术(二)】
    发布日期:2021-11-30
    【摘要】在案涉工程已经竣工验收并交付业主单位使用、业主单位与工程总承包人完成了结算的情况下,因总承包人发现其在对专业分包人的支付中包含了分包人并未完成的合同义务部分对应的工程款,遂扣留了该分包合同金额尾款的10%并起诉要求分包单位返还多支付的工程款。本案的争议焦点为分包人是否完成了总承包人起诉返还工程款部分对应的合同义务。因案涉工程为人防工程,具备一定特殊性,双方当事人围绕分包人是否完成了合同义务的举证方法、途径、责任分配,与一般建设工程分包合同纠纷中的土建、安装、园林绿化等工程内容有所区别。作者在此希望通过对本案案情的介绍和对两级人民法院审理过程的分析,总结经验,对以后办理类似案件以一定的启发。【关键词】建设工程分包合同纠纷;专业分包;合同义务;调查令一、总承包人二审上诉基本情况介绍总承包人上诉请求:1.撤销一审民事判决;2.判令支持总承包人全部诉讼请求;3.驳回分包人全部诉讼请求。事实
    42021/11/30君合律师
  • 君合论坛|合同诈骗罪的“以非法占有为目的”辩析
    发布日期:2021-11-30
    【摘要】按《刑法》第二百二十四条的规定,“以非法占有为目的”是构成合同诈骗罪的主观要件。本文结合实际案例,拟就合同诈骗罪中的行为人是否具有非法占有的目的作些初步分析。【关键词】主观要件;以非法占有为目的根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定,“以非法占有为目的”是构成合同诈骗罪的主观要件。即行为人在签订、履行合同过程中,主观上具有非法占有的目的,骗取对方当事人财物,数额较大的,才构成合同诈骗罪。例如,笔者办理的缪某合同诈骗一案,缪某对某高校商铺、食堂无所有权、无出租权、无发包权,却以出租人、发包人身份,与王某签订租赁合同、承包合同,将该高校商铺、食堂出租、发包给王某,当王某付款后,却不能承租、承包到商铺和食堂。缪某“非法占有”承租、承包人财物的目的是明显的。法院认定缪某合同诈骗罪成立。再如,张某得知某大型企业急
    82021/11/30君合律师
  • 君合论坛|商业秘密法律问题浅析
    发布日期:2021-11-30
    【摘要】商业秘密,是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息、经营信息等商业信息。即,商业秘密是具备秘密性、价值性、保密性等三性的技术信息和经营信息,民事诉讼相关案由为侵害商业秘密纠纷。法院将会审查是否侵害了原告的技术秘密和经营秘密。本案中,原告主张本案被告侵害了其商业秘密。笔者作为被告代理人明确提出技术秘密属于第三方所有而原告所有,后在庭审中原告撤回了关于技术秘密的诉讼请求,本案案由确定为侵害经营秘密纠纷。本文试图通过介绍本案案情以及成都市中级人民法院的审理过程并结合相关法律和案例,阐述代理有关侵害商业秘密纠纷案件的律师实务,希望提供相关商业秘密非诉讼法律服务的过程中需要注意的相关要点,对律师服务有一定的启发意义。【关键词】商业秘密纠纷;经营信息;技术信息;侵权近年来,面对国际形势的复杂多变以及世界格局的百年未有之大变局,我国已将建设创新型国家作为国家基本战略。
    92021/11/30君合律师
  • 君合论坛|代理建设工程承包合同纠纷案的启示【总承包人证明分包人是否完成合同义务  的举证责任与举证技术(一)】
    发布日期:2021-11-11
    【摘要】在案涉工程已经竣工验收并交付业主单位使用、业主单位与工程总承包人完成了结算的情况下,因总承包人发现其在对专业分包人的支付中包含了分包人并未完成的合同义务部分对应的工程款,遂扣留了该分包合同金额尾款的10%并起诉要求分包单位返还多支付的工程款。本案的争议焦点为分包人是否完成了总承包人起诉返还工程款部分对应的合同义务。因案涉工程为人防工程,具备一定特殊性,双方当事人围绕分包人是否完成了合同义务举证方法、途径、责任分配,与一般建设工程分包合同纠纷中的土建、安装、园林绿化等工程内容有所区别。作者在此希望通过对本案案情的介绍和对两级人民法院审理过程的分析,总结经验,对以后办理类似案件以一定的启发。【关键词】建设工程分包合同纠纷;专业分包;合同义务;调查令。一、案例基本情况2019年,委托人来四川君合律师事务所咨询时,就其作为总承包人的某人防工程在分包合同履行过程中如何解决与分包人的争议与律师
    232021/11/11君合律师
  • 君合论坛|保险人代位求偿权行使中,侵权与违约竞合的选择
    发布日期:2021-11-11
    【摘要】《保险法》第六十条赋予了保险人代位求偿权,但保险人还是需结合基础事实审慎选择诉讼策略。保险人在启动代位求偿权追偿时,如存在基础权利竞合,法院都会要求保险人明确代位求偿的基础法律关系。基础关系选择的不同,将直接导致举证责任发生变化。【关键词】保险人代位求偿权;竞合一、保险人代位求偿权基础关系选择不当,导致保险人败诉保险人代位求偿权实质系通过债权债务转让的方式,保险人代原权利主体主张权利。保险人行使权利,仍需以被保险人与第三方法律关系为基础,如出现权利竞合,保险人需明确其行使权利的基础。案号:(2017)京02民终10881号民事判决书【基本案情】2016年7月20日12时,于海军驾驶在人寿财险北京分公司处投保的车辆京N××××7在北京市房山区苏庄地铁站由凯捷风公司管理的停车场内停放后,停车场墙体倒塌,砸中投保车辆,导致该车损坏。该事故致
    232021/11/11君合律师
  • 君合论坛|爱情和法律,是谁牵绊了离婚的步伐              ——对离婚冷静期的思考
    发布日期:2021-09-29
    【摘要】离婚冷静期是指夫妻协议离婚时,政府要求双方暂时分开考虑清楚后再行决定是否继续离婚的制度。自离婚冷静期制度出台以后,我国离婚率出现大幅下降趋势。离婚本是夫妻双方婚姻自由的重要体现,离婚冷静期制度是否限制了我国婚姻自由的行使成为普罗大众讨论的热点。文章从社会热点和案例出发,对离婚冷静期制度的设立底因、适用对象以及离婚冷静期过程的注意事项进行理性思考。【关键词】离婚冷静期;婚姻自由;法理;伦理一、背景缘起今年八月一条“为何全国上半年离婚率大幅下降”的热搜高挂微博榜首,成为群众茶余饭后的谈论热点。从民政局发布的**数据显示,今年上半年全国离婚登记人数为96.6万对。2020年全国离婚登记是373.3万对。从数据来看同比下降近五成。为何上半年离婚登记人数会下降这么多?人口专家、广东省人口发展研究院院长董玉整教授对**财经分析,离婚人数下降,有多方面原因,其中一个关键因
    902021/09/29君合律师
  • 君合论坛|行政机关对于政府信息依申请 公开中“商业秘密”的审查及处理
    发布日期:2021-09-29
    【摘要】政府信息公开制度的制定目的是为了充分保障公众的知情权、参与权,同时进一步提升行政机关依法行政的能力与水平,真正实现“阳光政府”。但是,在促进民主政治进一步发展、不让政府信息“深藏闺中”的同时,对于政府信息的公开也不应突破个人隐私、商业秘密等界限。【关键词】政府信息公开;商业秘密一、商业秘密的定义《中华人民共和国反不正当竞争法》(2019修正)第九条第四款以及《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》(1998年修正)第二条对商业秘密的定义予以明确:商业秘密,是指“不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息”。不为公众所知悉,则是指“该信息是不能从公开渠道直接获取的”。二、行政机关对于涉及商业秘密的政府信息是否公开的审查及处理依据《政府信息公开条例》第十五条及第
    932021/09/29君合律师
  • 君合论坛|律师分析:招投标人存在利害关系, 投标是否一定无效?
    发布日期:2021-09-29
    【摘要】《招投标法实施条例》第三十四条系为了维护投标公正性而对投标人作出的限制性规定,律师认为投标人与招标人若仅仅“存在利害关系”,不会必然的导致该投标无效。【关键词】招投标;利害关系;投标无效《中华人民共和国招标投标法实施条例》第三十四条**款:“与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人,不得参加投标。”第三款:“违反前两款规定的,相关投标均无效。”本条**款的规范对象为招标人与投标人,“存在利害关系可能影响招标公正性”为本条款的条件。律师认为构成本条款的无效条件规定情形需要同时满足“存在利害关系”和“可能影响招标公正性”两个条件,若“利害关系可能影响招标公正性”时,才被禁止参加投标或导致投标无效。首
    1042021/09/29君合律师
  • 君合论坛 |从金融借款纠纷案件看商事审判的价值追求(二)
    发布日期:2021-09-29
    【摘要】金融借款纠纷属于商事案件,其所适用的裁判规则和法律价值取向都与普通民事案件区别较大。最近,作者代理的一起金融纠纷案件经过两级人民法院的审理,目前二审判决已经送达。两级人民法院围绕本案中借款本金金额的认定、担保和保证合同中是否存在可能导致无效的格式条款等争议焦点进行了详细的说理和评析,体现了商事审判与民事审判不同的裁判规则。本文以本案为案例,分两篇讨论商事案件审判中法院对当事人双方意思自治原则的认定和法律适用背后的价值追求。【关键词】金融借款纠纷;意思自治;格式条款;公平与效率一、二审判决对本案争议焦点及法律分析(一)上诉人的上诉请求、事实及理由一审判决送达后,亚东公司、金福地公司向省高级人民法院提起了上诉,主要上诉请求为调减利息:1、将一审判决第三项中的“在成都经和度商贸有限公司未履行本判决**项确定的债务时”改判为“在成都经和度商贸有限公司未履
    722021/09/29君合律师
  • 君合论坛 |汽车自燃引发纠纷举证责任的分配
    发布日期:2021-09-06
    【摘要】汽车自燃造成损害引发纠纷案件中,导致汽车自燃原因涉及到举证责任的分配问题,而举证责任的分担实质关系到受害人及产品生产者利益问题。司法实践中处理该类案件中应运用利益平衡原则,要求受害人首先举证证明使用产品后即发生某种损害,且造成这种损害的产品存有缺陷的高度盖然性,即可以推定因果关系成立,继而转由产品的生产者对免责事由及缺陷产品与损害事实之间不存在因果关系进行举证证明。【关键词】汽车自燃;产品缺陷;举证责任基本案情:2017年10月30日,李某在某汽车销售公司处购买大众公司生产的大众牌轿车一辆,新车购置价73900元,缴纳税金4300元,合计78200元。该车于2017年11月8日登记上牌,车牌号为川Q×××××,车辆所有人为李某。2018年8月28日,原告将其所有的川Q××××
    822021/09/06君合律师
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